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诉讼讲座

杜万华:讲解最高法院民诉法司法解释笔记(下)诉讼讲座

时间:2015-03-04   出处:宿城区法院  作者:  点击:

六、小额诉讼程序(共14个条文)

小额诉讼是民事诉讼法新规定,民诉法162条一个条文规定该制度,如何实施民诉法没有规定。各地实施过程中还可以根据审判实践细化。

1、标准问题(各省、直辖市上年度平均工资30%以下)只能根据这个标准。(274条共9项);

2、小额诉讼一审终审

3、小额诉讼程序提管辖权异议问题(可以提,但是也应当是一审终审)

4、小额诉讼程序的简易程序的适用(裁判文书也可以简化,不主张简单问题复杂化)


七、公益诉讼

1、主体:环保法、消法规定的机关和组织

2、起诉条件(284条)四个条件,最实质的是第三个(社会公共利益受到损害的初步证据,这是公益诉讼和私益诉讼的本质区别,这也明确了举证责任在原告(行为、损害结果),是否存在因果关系被告承担举证责任。

3、公益诉讼管辖

级别管辖:中级法院(注:环保法庭环保类案件不一定就是公益诉讼,可能涉及环保私益诉讼),中院可以视情况指定管辖(慎用)。

地域管辖:侵权行为地、被告住所地

先立案管辖原则、指定管辖原则(两个原则择优选择)

4、公益诉讼和私益诉讼的关系处理

侵权行为里面,同一个侵权行为既可能导致损害公益,也可能侵害私益,可能同时起诉,如何协调这个矛盾。

•公益诉讼和私益诉讼主、客体均不相同,不宜合并审理。

•如果侵权行为确定,两类诉讼可以分别起诉,各自独立处理。

•如果侵权行为不确定,两者可以分别立案,但是立案后私益诉讼可以先中止审理,待公益诉讼确定侵权行为后再恢复私益诉讼的审理。【公益诉讼先确定侵权行为】

5、公益诉讼案件的和解、调解和撤诉(289条、290条)

•可以和解和调解,但是需公告不低于30日。调解协议不得损害公共利益,否则不出具调解书依法裁判。

•撤诉需法庭辩论终结前提出。且提出后由法院根据具体情况决定是否同意,可以不予准许。


八、第三人撤销之诉(民诉法56条)

1、第三人提起撤销之诉的条件。涉及生效的判决、裁定、调解书,涉及原审当事人权益,所以提起条件严格。

•必须是原审案件中的第三人,将原审原被告列为共同被告。。

•之所以没参加原审有不可归责于其的事由。(295条)

•发生法律效力的判决和调解书有错误。

•发生法律效力的判决和调解书的错误损害了第三人的合法民事权益

(这里所说的损害民事权益应该是判决、裁定主文的错误损害其民事权益,如果事实认定、证据采纳损害其利益,但是判决主文没有损害,也不能提起撤销之诉。事实认定、证据采纳错误产生的损害只会影响其他诉讼的证据采信、事实认定,可以通过提供其他证据推翻,不能通过撤销之诉)

上述条件缺一不可,第三人起诉时应当提供相应的证据材料,时间是知道或者应当知道损害6个月之内(不变期间)

2、立案审查(293条)

•第三人提交材料后,应当进行审查(不同于立案登记审查,也是形式审查,但是比一般形式审查严格,可以询问)(可审查30天,一般立案是7天)

•297条(不能提起撤销之诉情形:非诉程序、身份关系、代表人诉讼、公益诉讼受害人)

3、撤销之诉中第三人诉求的审理和处理

•请求撤销原判决等文书

•请求确认第三人民事权益

审理后按照300条规定进行处理,因为有独立请求权的第三人在原审中是有权利主张自己的民事权益的。

4、第三人撤销之诉和以案外人身份申请再审之诉的衔接(可能存在交叉)(301-303条)

•再审在先,应该将第三人撤销之诉并入再审。原审原被告恶意串通的,应该先审理撤销之诉。

•如果再审被驳回,第三人撤销之诉单独审理。

•如果合并审理,再审是按一审程序的,两个案件合并后相当于一审,可以上诉。再审是按二审程序的,案件就相当于是遗漏了诉讼请求,可以先调解,调解不成,就应当撤销原一、二审判决,发回重审。

•第三人提起撤销之诉后,又以案外人身份提出执行异议。执行异议驳回后又以案外人身份申请再审,应不予受理。

案外人对驳回执行异议不服,提起案外人申请再审之诉,法院已经裁定再审后,其又提起撤销之诉,不能受理。


九、执行异议之诉(共13.5条)

(一)管辖法院。原规定为执行法院管辖,但是有意见提出涉及房屋和不动产,执行法院不是不动产所在地法院,是否需要再规定专属管辖除外?后经讨论认为还是按照原来规定,就是执行法院(其实也是一种专属管辖)

(二)条件。(对原来依据执行的判决本身没有异议,只是对执行的标的有异议,为了阻却执行提起的诉讼)

•在执行期间提出

•必须案外人已经提过执行异议

•当事人提出执行异议的诉求,并提出了相应的事实和理由

•当事人应在执行异议裁定送达之日起15日内提出

(如果过了这个期间,只能另行提起确认或者给付之诉)

(三)举证证明责任(311条)

•由案外人承担

(四)审理重点

一种观点:只审理是否阻却执行,确权需要另行起诉

经过讨论达成共识:

•如果不审理实体权利性质和归属,要判断是否能够阻却执行是不可能的;

•如果不审理实体权利性质和归属,结案后当事人另行起诉的判决结果和执行异议之诉不一致怎么处理?

所以——

(312-313条)

1、无论当事人诉求是否有确权的内容,人民法院审理执行异议之诉都要搞清实体权益性质和归属,同时在此基础上作出是否能阻却执行的判断。

2、如果当事人提出了确权请求,判决主文应当认定,如果没有提出确权请求,判决主文不能认定,因为没有诉,但“本院认为”部分要说明。

3、在理解“享有足以排除强制执行的民事权益”时要全面:

•不仅包括案外人物权、债权、法定优先权的审查,还要包括被执行人享有的相关物权、债权、法定优先权的审查的判定,物权和优先权好判定,因为有排他性,难点在于债权效力先后的确定。

•究竟哪些实体权益可以排除强制执行还没有解决,希望大家参与讨论和研究。

(五)审理期间执行标的处理问题

原则上不得执行,但申请执行人提供担保的并申请执行的,可以继续执行,但是要慎重把握。

•如果执行标的是特定物一般不予准许

•如果执行标的是一般物可以准许

如果第三人与被执行人恶意串通,法院可以处罚,申请人可就损失另案诉讼


十、二审程序

(一)职能:争议事实、法律争议,围绕争议焦点、认定事实、终审裁判。

•二审程序中原告增加诉讼请求或者被告反诉:调解→调解不成,告知另行起诉(不能判决,主要是为了保护当事人的审级利益。但如果双方就增加的诉讼请求和反诉同意由二审法院一并裁判,属于自愿行使处分权,可以一并审理裁判,损害公益、第三人权益除外)

(二)二审案件是否可以公开审理(不公开情形343条)

•除了333条和法定不公开情形外,所有的都应公开。

(三)二审中原审原告撤回起诉如何处理:

•虽然撤诉是原告的权利,但是如果原告申请撤回起诉,被告积极应诉,直接同意对于被告来说又不公平。

所以……

•如果原告撤回起诉,经其他当事人同意,不损害国家、社会和他人合法权益,准许撤回起诉,一并撤销原审判决。原告起诉后又起诉的,视为重复起诉,不予受理。


十一、审监程序

(一)职能:依法纠错,维护权威

•不能用一种裁量权取代另一种裁量权。

(二)哪些不适用审监程序:除了驳回起诉和不予受理外的其他程序性的裁定,特别程序审理案件(383条)

(三)当事人申请再审符合:判决生效半年内,过了后只能找检察院提检察建议或者抗诉【民诉法3+1模式(一审—二审—再审—检察院)】

(四)严格民诉法200条和解释规定审查,把握界限。

(五)再审审理应围绕再审请求:

再审申请VS再审请求(程序和实体,进入再审程序后就不再审查申请条件,只进行实体处理)

再审请求VS原审请求

(六)正确对待检察监督(共9个条文):

1、原则:法定程序未走完前不提出再审检察建议

2、应当受理

3、什么是“明显错误”还没有细化

4、受理条件:(416-417条)

5:审查:

•检察建议的审查:按照民诉法200条

•抗诉的审查:只要符合417条形式要件,30天内启动再审


十二、执行程序(时间不够没展开)


**最后答疑

问:第三人撤销之诉是否缴纳诉讼费?

答:其性质属于一个新诉,肯定需要收诉讼费,但收费标准还未制定。应该区别撤销之诉是只要求撤销裁判文书,还是有确认权属等诉讼请求。

中国知识产权司法保护网(知产法网)主编


蒋志培 中国人民大学法学博士,曾在英国伯明翰大学法学院、美国约翰马歇尔法学院任高级访问学者,中国人民大学法学院、北京外国语大学法学院兼职教授,中国知识产权司法保护网主编、国家社科基金评审委员会专家,最高人民检察院民行诉讼监督案件专家委员会委员,2014年、2015年受美国约翰马歇尔法学院、中国驻加拿大使馆和加方科技部邀请参加知识产权法律和创新论坛并演讲,2013年12月获得中国版权事业卓越成就奖。